Offener und eingehegter Diskurs.
Zur Struktur des juristischen Denkens.
By (author) Johann Braun
Paperback (Published)
(October 2022)
ISBN: 9783428187317
6.18 x 9.17 inches
Price: $95.00
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Johann Braun beschreibt das juristische Denken als Zusammenspiel zweier gegenläufiger Bewegungen. Die Rechtsanwendung stellt sich danach als ein formal eingehegter Diskurs dar, bei dem zahlreiche mögliche Argumente zwecks Reduzierung der rechtlichen Komplexität ausgeblendet werden. Je weiter der rechtliche Horizont gespannt wird, desto mehr verschaffen sich die ausgeklammerten Gesichtspunkte aber doch noch Geltung. Dieses Zusammenspiel formaler und inhaltlicher Momente liefert den Schlüssel zum Verständnis der realen Struktur des juristischen Denkens und Argumentierens.
Johann Braun beschreibt das juristische Denken auf eine ungewohnte Weise, namlich als ein Zusammenspiel zweier gegenlaufiger Bewegungen. Danach stellt sich die Rechtsfindung mit Hilfe des Gesetzes als ein formal eingeschrankter Diskurs dar, bei dem im Vergleich zu einem nicht formalisierten praktischen Diskurs zahlreiche an sich mogliche Argumente und andere Umstande ausgeblendet werden. Das fuhrt zur Reduktion rechtlicher Komplexitat und erleichtert die Entscheidung anstehender Rechtsstreitigkeiten ungemein. Je weiter der rechtliche Horizont jedoch gespannt wird, je mehr Probleme in den Blick gefasst werden, desto mehr verschaffen sich die ausgeklammerten Gesichtspunkte dennoch Geltung. Das dadurch bewirkte Zusammenspiel formaler und inhaltlicher Momente, von positivem Recht und vorpositiver Rechtsrichtigkeit, ermoglicht einen Blick hinter die Kulissen juristischer Methodik und liefert den Schlussel zum Verstandnis dessen, wie Juristen wirklich denken und argumentieren.
A. Rationalisierung durch Argumentationsverbote: Die Struktur unbeschrankt offener Diskurse - Gesetze als Scheuklappen - Denken mit fremdem und eigenem Kopf - Nachjustieren der gesetzlichen Stellschrauben B. Von der Regel zur Entscheidung: Die Rechtsnorm als Konditionalprogramm - Pekuniar- und Realvollstreckung - Reduktion der Voraussetzungen und der Folgen - Subsumtion des Falles unter die Norm C. Von der Entscheidung zur Regel: Der Falltypus hinter dem konkreten Fall - Die abstrakte Regel hinter dem Falltypus - Das Prinzip hinter der Regel - Fallrecht bei der Gesetzesanwendung D. Prinzipien Recht im gasformigen Aggregatszustand - Prinzipien als Quelle des Fallrechts - Prinzipien als Quelle des Gesetzes - Erweiterung des Argumentationsspielraums - Generalklauseln und Grundwerte E. Der Rechtsfall und sein Umfeld: Weitgespanntes Beziehungsgefuge - Konfliktlosung durch tribalistische Gesamtbereinigung - Streitentscheidung durch unbeteiligte Dritte - Konditional- und Finalprogramm - Prozessuale Bundelung massenhafter Einzelanspruche F. Entscheidungsfindung durch Verfahrensgestaltung: Interaktion von Gericht und Parteien - Entscheidung eines Dritten oder Einigung - Streitverfahren mit Ausstiegsoption - Rechtsentscheidung im binaren System - Materiellrechtliche und prozessuale Rationalitat G. Wahrheitsbezug rechtlicher Erkenntnis: Das Gesetz als solches - Das Recht hinter dem Gesetz - Rechtsfindung durch Gesetzesanwendung H. Das Kaleidoskop der Gerechtigkeit: Gleiches gleich und Ungleiches verhaltnismassig verschieden behandeln - Archetypen rechtlicher Ordnung - Kulturaffines Rechtsdenken - Ideologie und Recht I. Rechtseinheit und Rechtspluralismus: Pluralitat nationaler Rechte - Pluralitat des innernationalen Rechts - Europaisches Mehrebenenrecht - Transnationaler Rechtspluralismus J. Recht und Gesetzgebung: Prasentation des geltenden Rechts - Instrumentalisierung des Gesetzgebungsverfahren - Rechtspolitischer Hintergrund - Das Gesetz als Insel im Meer des Rechts Nachwort, Verzeichnis der zitierten oder in Bezug genommenen Literatur, Sach- und Personenregister, A. Rationalisierung durch Argumentationsverbote:
Die Struktur unbeschränkt offener Diskurse — Gesetze als »Scheuklappen« — Denken mit fremdem und eigenem Kopf — Nachjustieren der gesetzlichen Stellschrauben
B. Von der Regel zur Entscheidung:
Die Rechtsnorm als Konditionalprogramm — Pekuniar- und Realvollstreckung — Reduktion der Voraussetzungen und der Folgen — Subsumtion des Falles unter die Norm
C. Von der Entscheidung zur Regel:
Der Falltypus hinter dem konkreten Fall — Die abstrakte Regel hinter dem Falltypus — Das Prinzip hinter der Regel — Fallrecht bei der Gesetzesanwendung
D. Prinzipien
Recht im »gasförmigen« Aggregatszustand — Prinzipien als Quelle des Fallrechts — Prinzipien als Quelle des Gesetzes — Erweiterung des Argumentationsspielraums — Generalklauseln und Grundwerte
E. Der Rechtsfall und sein Umfeld:
Weitgespanntes Beziehungsgefüge — Konfliktlösung durch »tribalistische Gesamtbereinigung« — Streitentscheidung durch unbeteiligte Dritte — Konditional- und Finalprogramm — Prozessuale Bündelung massenhafter Einzelansprüche
F. Entscheidungsfindung durch Verfahrensgestaltung:
Interaktion von Gericht und Parteien — Entscheidung eines Dritten oder Einigung — Streitverfahren mit »Ausstiegsoption « — Rechtsentscheidung im binären System — Materiellrechtliche und prozessuale Rationalität
G. Wahrheitsbezug rechtlicher Erkenntnis:
Das Gesetz als solches — Das Recht hinter dem Gesetz — Rechtsfindung durch Gesetzesanwendung
H. Das Kaleidoskop der Gerechtigkeit:
Gleiches gleich und Ungleiches verhältnismäßig verschieden behandeln — Archetypen rechtlicher Ordnung — Kulturaffines Rechtsdenken — Ideologie und Recht
I. Rechtseinheit und Rechtspluralismus:
Pluralität nationaler Rechte — Pluralität des innernationalen Rechts — Europäisches Mehrebenenrecht — Transnationaler Rechtspluralismus
J. Recht und Gesetzgebung:
Präsentation des geltenden Rechts — Instrumentalisierung des Gesetzgebungsverfahren — Rechtspolitischer Hintergrund — Das Gesetz als Insel im Meer des Rechts
Nachwort, Verzeichnis der zitierten oder in Bezug genommenen Literatur, Sach- und Personenregister
- By (author) Johann Braun
»Insgesamt gibt der Text einen fundierten Überblick über verschiedene Aspekte der Anwendung von Recht und von Rechtsetzung. Es handelt sich um eine lohnenswerte Lektüre für alle, die sich für die Bedeutung des Rechts und seiner Anwendung im Einzelfall interessieren und offen für ungewohnte Blickwinkel sind. Der Autor vermittelt komplexe Konzepte auf eine verständliche Art und Weise; er bietet eine kluge und ausführliche Analyse, die zum Nachdenken anregt und das Verständnis für das Recht vertieft.« Dr. Thomas Stadelmann, in: Justice – Justiz – Giustizia, 2/2023
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