Das Franchise-Paradox

English summary: Franchise systems are hybrids between market and hierarchy. Their economic power generates from the combination of unity and plurality, hierarchy and heterarchy, market and organization. Economics and social sciences have been dealing with the hybrid character of franchise systems and other network-like organizations for a long time. In the meantime, lawyers have also become interested in entrepreneurial structures between market, hierarchy and network. Judith Schacherreiter starts by dealing with those insights into the paradoxical character of franchise systems which were obtained by ‘law and economics’ and systems theory. Based on this, she asks whether and how the paradoxical character is relevant within the legal system. To answer this question, she translates the opposition of ‘market versus hierarchy/organization’ into legal dichotomies: the franchisee as employee or as self-employed, the multitude of franchise contracts as a bundle of bilateral contracts or as a uniform association, the franchise relationship as a simple civil law relationship or as a corporate relationship. These questions are analyzed from the perspective of German law, Austrian law and private international law. The author shows that both in substantive law and in choice of law, franchise systems irritate the legal system and make it oscillate between autonomy and dependency, plurality and unity, hierarchy-like internal and market-like external control. German description: Franchisesysteme sind hybride Verbindungen von Markt und Hierarchie. Sie oszillieren zwischen integriertem Einheitsunternehmen und dem Absatz uber unabhangige Gross- und Einzelhandler. Ihre okonomische Schlagkraft resultiert aus der paradoxen Verknupfung von Einheit und Vielheit, Hierarchie und Heterarchie, Markt und Organisation. Dies haben Wirtschafts- und Sozialwissenschaften schon vor langerer Zeit festgestellt. In den Rechtswissenschaften macht der Doppelcharakter von Franchisesystemen unter Schlagworten wie ‘Netzvertrage’ und ‘Verbundvertrage’ erst seit kurzerer Zeit Furore. Judith Schacherreiter knupft an diese Diskussion an. Sie geht von Erkenntnissen der Rechtsokonomik und der Systemtheorie aus, wo Franchisesysteme unter Bezugnahme auf die Dichotomie ‘Markt versus Organisation/Hierarchie’ behandelt werden, und ubersetzt diese Dichotomie in rechtliche Gegenuberstellungen. Sie fragt, ob der Franchisenehmer Arbeitnehmer oder selbstandiger Unternehmer ist, ob sich ein Franchisesystem nur als Vielheit bilateraler Austauschvertrage oder aber auch als eine einheitliche Gesellschaft erfassen lasst, und ob eine Franchisebeziehung nur ein schuldrechtliches oder aber auch ein konzernrechtlich relevantes Verhaltnis begrunden kann. Diese Fragen werden vergleichend aus dem Blickwinkel des deutschen und des osterreichischen Sachrechts sowie aus kollisionsrechtlicher Perspektive behandelt, wobei Unterschiede primar im Gesellschafts- und im Konzernrecht liegen. Sowohl im Sach- als auch im Kollisionsrecht wird sichtbar, dass die paradoxe Verfassung von Franchisesystemen das Recht in ein unruhiges Changieren versetzt – ein Changieren zwischen Selbstandigkeit und Abhangigkeit, Einheit und Vielheit, hierarchisch-interner und marktlich-externer Beherrschung.

1 Fallbeispiele A. Eismanner und -frauenB. McLaw - Das Anwalts-Franchisesystem LegitasC. Alles in OBID. Grinding it out: the Making of McDonalds 2 Franchising als Hybrid in Okonomik und Systemtheorie I. Franchising als Institution zwischen Markt und Hierarchie A. Zwischen Markt und HierarchieB. Franchisevertrage als relationale VertrageC. Franchising als Prinzipal-Agent-BeziehungD. Vertragsspezifische Investitionen als GeiselnII. Franchising als paradoxe Verbindung von Markt und Hierarchie A. Vertrag und OrganisationB. NetzwerkeC. Hybride als institutionalisierte WidersprucheD. Double Bind, Varietat und RedundanzE. Hybride als kollektive AkteureIII. Perspektivenwechsel: Markt und Hierarchie im Rechtssystem A. Reformulierung der Markt-Hierarchie-DichotomieB. Beobachtung erster und zweiter OrdnungIV. Zwischenergebnis 3 Handelsrecht/Arbeitsrecht I. Markt/Hierarchie - Handelsrecht/Arbeitsrecht A. Abhangigkeit und SelbstandigkeitB. AusdifferenzierungII. Materiellrechtliche Aspekte A. Franchising im ArbeitsrechtB. Franchising im HandelsrechtIII. Kollisionsrechtliche Aspekte A. Kollisionsrechtlicher ArbeitnehmerschutzB. Kollisionsrechtlicher Schutz des HandelsvertretersC. Objektive AnknupfungIV. Zwischenergebnis 4 Schuldvertragsrecht/Gesellschaftsrecht I. Markt/Organisation - Vertragsrecht/Gesellschaftsrecht II. Materiellrechtliche Aspekte A. Gesellschaftsrechtliche VerdachtsmomenteB. Wesensmerkmale der burgerlichrechtlichen GesellschaftC. Rechtliche Ausgestaltung der burgerlichrechtlichen GesellschaftD. Rechtsfolgen einer gesellschaftsrechtlichen QualifikationIII. Kollisionsrechtliche Aspekte A. Vertrag und System im Kollisionsrecht des FranchisingB. Hierarchische und partnerschaftliche Systeme im KollisionsrechtC. Die burgerlichrechtliche Gesellschaft im KollisionsrechtD. Franchising als Gesellschaftsverhaltnis im KollisionsrechtIV. Zwischenergebnis 5 Schuldecht/Konzernrecht I. Markt/Organisation - Schuldrecht/Konzernrecht A. Der Konzern als unitas multiplexB. Marktbedingte und organisationsbedingte AbhangigkeitC. Markt und Hierarchie im KonzernhaftungsrechtII. Materiellrechtliche Aspekte A. Grundstrukturen der Regulierung von FremdsteuerungB. Konzernhaftung: Balance von Herrschaft und HaftungC. Franchising im KonzernrechtIII. Kollisionsrechtliche Aspekte A. Internationales KonzernrechtB. Franchising im internationalen KonzernrechtIV. Zwischenergebnis 6 Das Franchise-Paradox im Rechtssystem A. Paralysen und deren UberwindungB. Markt und Organisation im RechtC. Praktische Bedeutung des HybridcharaktersD. Der Doppelcharakter in den untersuchten BezugssystemenE. Schlussbetrachtung

• By (author) Judith Schacherreiter